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ACCA讲堂：“合同条款”全接触

2024ACCA备考资料

摘要：本小节内容着重于terms合同条款，这是合同关系中一方当事人履行合同的依据，另一方当事人享受合同权利的依据，那么究竟哪些内容可以包含到合同里面...

　　本小节内容着重于terms合同条款，这是合同关系中一方当事人履行合同的依据，另一方当事人享受合同权利的依据，那么究竟哪些内容可以包含到合同里面去呢？

　　Topic 1：Terms vs Representations

　　首先，合同内容是什么？Terms？还是Representations？

　　Terms指的是条款。Representation指的是表述。一般意义而言，Representation只是一种inducement，勾引你与一方当事人订立合同，因而不构成合同的基本内容。

　　那么，对于一项表述，怎么区分是terms还是representation呢？在这里我们引入四个因素：

　　importance：关于一项表述的重要程度：如果双方当事人或一方当事人高度重视某一项表述，我们认为他是terms；time-gap：该项表述距离合同最终形成时间长短：若间隔太长，则是representation，否则为terms。

　　omission：该项表述是否从最终形成的合同中遗漏：若遗漏，则是representation，否则为terms。

　　special skill：该项表述是否由拥有特殊技能、经验的人作出，若是则是representation，否则为terms。

　　因此，通过上述4种测试，我们可以认定一项表述为terms，如果不履行合同中所规定的内容，则是breach of contract。若作为representation，如果不履行，只能说明该项表述失真。

　　Topic 2：Contents of terms

　　合同中的terms，可以是明确具有的，我们称之为express terms明示条款；我们经过推断认为合同中有的，称之为implied terms默示条款。

　　因此，express terms和implied terms的根本区别就在于打开所订立的合同，是否能够准确找到该项条款。

　　紧接着，我们经过推断认为合同中有的，怎么推断呢？这里有3个推断基础：

　　statute成文法 Sales of goods act1979

　　根据1979年货物销售法：我们认为一方当事人所提供的goods必须和product description一致。如果，product description约定goods是白色，就默认为一方当事人收到的为白色。

　　customs 商业惯例、交易习惯规定的

　　比如地主提前收回土地，应该赔偿佃户土地上农作物和劳动力的成本。

　　courts 法官的自由裁量权。由法官判断是否是implied terms。

　　Topic 3:Types of terms

　　condition 条件条款

　　这是合同的关键组成部分，关系着合同的目的是否能实现。如果违反condition，相当于导致合同的目的无法实现。那么受损害一方可以寻求损害赔偿金也可以要求结束合同。

　　warranty 附属条款

　　这项条款只是附属于合同的根本目的而存在。如果违反warranty，对合同的根本目的没有直接的影响。因此，受损害一方不能要求解除合同，但能寻求损害赔偿金。

　　innominate terms 无名条款/中间条款

　　合同签订时，无法确认这是一个condition还是一个warranty，只有违反合同以后才能知道的,由法院作出判断。

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